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Daniel Sivieri Arruda

Paulo Franco

Rodrigo Moreira

Na noite do último 21 de agosto, o Senado aprovou a Medida Provisória nº 881/19, conhecida como “MP da Liberdade Econômica”, que agora vai à sanção presidencial<a href="#_ftn1" name="_ftnref1">[1]</a>. A MP institui a “Declaração dos Direitos de Liberdade Econômica”, estabelecendo garantias ao exercício da livre iniciativa e parâmetros para a atuação do Estado Regulador. Além disso, traz mudanças em uma série de diplomas essenciais para a atividade econômica, como o Código Civil, a Lei das S.A, entre outros.
A despeito dos méritos e deméritos da MP nº 881/19, seu conteúdo foi alvo de debates políticos apaixonados, pouco ou nada comprometidos com o pano de fundo de Direito e Economia que emana da Liberdade Econômica. É sobre essas críticas e elogios que conversaremos nestas breves linhas.
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Os críticos da MP da Liberdade Econômica afirmam, em síntese, que a proposta da MP seria contrária ao espírito da Constituição, na medida em que desconsideraria o compromisso de construir uma sociedade “livre, justa e solidária”. A nosso ver, a crítica não procede, por se ater à falsa premissa de que existiria um antagonismo entre a liberdade de iniciativa e os objetivos constitucionais e por não levar em consideração um “constitucionalismo de realidade”<a href="#_ftn2" name="_ftnref2">[2]</a> que reconhece que certas promessas constituintes se mostraram inviáveis ao serem submetidas ao implacável efeito do tempo.
A MP da Liberdade econômica vem como um grito de independência, atendendo a uma demanda reprimida da sociedade por liberdade econômica e segurança jurídica, que, com ou sem críticas, finalmente foi atendido. Prova disso é que há diversas iniciativas legislativas da última década que buscam alcançar estes objetivos, dentre as quais podemos citar o Projeto de Código Comercial<a href="#_ftn3" name="_ftnref3">[3]</a>, de 2011, que prevê que “Nenhum princípio, expresso ou implícito, pode ser invocado para afastar a aplicação de qualquer disposição deste Código ou da lei”<a href="#_ftn4" name="_ftnref4">[4]</a>, o novo Código de Processo Civil, de 2015, que estipula, no art. 489, §1º, II, que a decisão judicial não será considerada fundamentada se “empregar conceitos jurídicos indeterminados, sem explicar o motivo concreto de sua incidência no caso” e; finalmente, com feição de Análise Econômica do Direito<a href="#_ftn5" name="_ftnref5">[5]</a>, a Lei de Introdução às Normas do Direito Brasileiro (LINDB), alterada pela Lei 13.655/2018, que agora estabelece, no art. 20<a href="#_ftn6" name="_ftnref6">[6]</a>, que “não se decidirá com base em valores jurídicos abstratos sem que sejam consideradas as consequências práticas da decisão”, o que mais ou menos se repete nos artigos subsequentes que foram recentemente incluídos.
Essas iniciativas nos permitem concluir que existe, de fato, o desejo de conter a insegurança gerada pelo uso, muitas vezes desmedido, de princípios e cláusulas gerais, não raro desconsiderando normas dispositivas e o legítimo exercício da autonomia das partes, sobretudo em relações comerciais.
A MP da Liberdade Econômica é, portanto, o mais recente e incisivo esforço para garantir maior segurança jurídica e previsibilidade na interpretação do ordenamento jurídico para, com isso, permitir que os agentes produtivos atuem de forma mais eficiente e com menos incerteza.
Amartya Sen., ao decantar a liberdade em cinco liberdades instrumentais, muito nos ajuda a compreender o notável e relevante - além de urgente - papel da MP nº 881. Para Sen., a liberdade em geral se constitui das liberdades políticas - de expressão e de eleição, por exemplo -; das liberdades de oportunidades sociais - de acesso à saúde e à educação, v.g. -; das liberdades de segurança - que têm a ver com o combate a fome, e.g. - e; por fim, as liberdades de transparência - controle das estruturas burocráticas do Estado - e, em especial, as liberdades econômicas - isto é, as liberdades de facilidade econômica quando da participação no comércio e na produção. Assim, se Direito é Desenvolvimento, então Desenvolvimento é Liberdade<a href="#_ftn7" name="_ftnref7">[7]</a>.
Estima-se que a MP da Liberdade Econômica faça crescer em 7% o PIB per capita no Brasil e a oferta de empregos no país para quase 4 milhões de postos de trabalho. Talvez - muito provavelmente - esses números são megalômanos, mas é indiscutível que haverá melhoras substanciais no mercado com a formatação de um ambiente jurídico favorável a segurança jurídica e econômica dos contratos e das relações inter privatos.
As críticas parecem ignorar que, na história brasileira, a atividade econômica sempre se desenvolveu à sombra dos desígnios estatais. Como bem lembra o Min. Luís Roberto Barroso, o “oficialismo” é parte intrínseca da formação do estado brasileiro, sendo crônico o “preconceito contra o empreendedorismo” na nossa história, de modo que temos um “capitalismo envergonhado” <a href="#_ftn8" name="_ftnref8">[8]</a>. A livre iniciativa, portanto, sempre foi a exceção e não a regra.
A Constituição Federal, no entanto, não discrimina a liberdade econômica, antes erigindo-a à categoria de fundamento do estado (art. 1º, IV) e da ordem econômica brasileira (art. 170, caput). É verdade que a livre iniciativa não reina sozinha no altar constitucional, mas também não está abaixo e nem acima dos demais princípios fundantes, devendo com eles estar em equilíbrio. Neste sentido, a MP traz ao centro o pêndulo que há muito se refugiou no campo do intervencionismo, em detrimento da liberdade de iniciativa.
É necessário superar o preconceito, tão presente na nossa história e arraigado na comunidade jurídica, com a noção de que os indivíduos e instituições podem conduzir suas relações comerciais e contratar sem a supervisão sufocante do Estado. Os dados e a experiência internacional mostram que países em que nos espelhamos, desde os EUA até países europeus com uma forte rede de bem-estar social, tem índices de liberdade econômica muito mais altos que o nossos<a href="#_ftn9" name="_ftnref9">[9]</a>.
Por que insistir no caminho contrário? É necessário reconhecer, portanto, que a livre iniciativa é meio – e não obstáculo – para o alcance do desenvolvimento e dos objetivos previstos na Constituição.
A Declaração dos Direitos de Liberdade Econômica, portanto, vem em boa hora para (finalmente) estabelecer a autonomia privada como regra e não mais como exceção, funcionando como um backlash contra a tradição oficialista e autárquica que ainda reina no Brasil. Críticas à parte, não há razão para medo. Com mais liberdade econômica, nada temos a perder senão os grilhões do exagerado intervencionismo estatal.
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<a href="#_ftnref1" name="_ftn1">[1]</a> Disposições que alteravam a CLT e tratavam da regulação do trabalho aos domingos não foram aprovadas.
<a href="#_ftnref2" name="_ftn2">[2]</a> LEAL, Fernando (Coord.). Constitucionalismo de Realidade: democracia, direitos e instituições. Belo Horizonte: Fórum, 224p, 2019
<a href="#_ftnref3" name="_ftn3">[3]</a> Dois projetos de Código Comercial foram apresentados no Congresso Nacional na última Década. Na Câmara, foi apresentado o PL 1572/2011, de autoria do Deputado Vicente Cândido (PT/SP), que foi arquivado no início de 2019. No Senado, foi apresentado o 487/2013, de autoria do Senador Renan Calheiros (MDB/AL), que se encontra pronto para deliberação do Plenário, mas ainda não foi votado.
<a href="#_ftnref4" name="_ftn4">[4]</a> A redação é a mesma em ambos os projetos, sendo que o PL do Senado ressalva a hipótese de inconstitucionalidade.
<a href="#_ftnref5" name="_ftn5">[5]</a> Muito embora existam vozes autorizadas que divirjam do nosso entendimento como CARVALHO, Cristiano. A nova Lei de Introdução é Análise Econômica do Direito? Disponível em: &lt;<a href="https://www.jota.info/paywall?redirect_to=//www.jota.info/opiniao-e-analise/colunas/coluna-da-abde/introducao-analise-economica-direito-05062018">https://www.jota.info/paywall?redirect_to=//www.jota.info/opiniao-e-analise/colunas/coluna-da-abde/introducao-analise-economica-direito-05062018</a>&gt;.
<a href="#_ftnref6" name="_ftn6">[6]</a> A ADIN nº 6146, ajuizada pela ANAMATRA, questiona a constitucionalidade de alguns dispositivos que agora compõem a LINDB.
<a href="#_ftnref7" name="_ftn7">[7]</a> SEN, Amartya. Desenvolvimento como liberdade, p. 25.
<a href="#_ftnref8" name="_ftn8">[8]</a> BARROSO, Luís Roberto. Estado e livre iniciativa na experiência constitucional brasileira. Migalhas. Disponível em: &lt;https://www.migalhas.com.br/dePeso/16,MI199284,71043-Estado+e+livre+iniciativa+na+experiencia+constitucional+brasileira&gt;. Acesso em: 15 ago. 2019.
<a href="#_ftnref9" name="_ftn9">[9]</a> Dados do Banco Mundial apontam para inequívoca correlação entre liberdade econômica e desenvolvimento. Há uma ferramenta que permite comparar os países conforme o seu índice de liberdade econômica. Convidamos o leitor para que faça a comparação por conta própria: <a href="https://tcdata360.worldbank.org/indicators/biz.free?country=BRA&amp;indicator=754&amp;countries=CHL,DEU,ARG,SWE&amp;viz=line_chart&amp;years=2013,2018">https://tcdata360.worldbank.org/indicators/biz.free?country=BRA&amp;indicator=754&amp;countries=CHL,DEU,ARG,SWE&amp;viz=line_chart&amp;years=2013,2018</a>

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Enfim, Liberdade econômica

Quem tem medo da MP 881/19?