Zulmar Duarte

A motivação das decisões já foi objeto de nossa atenção [1], em virtude do § 1o artigo 489 do CPC [2], que pontilhou os traços indispensáveis à observância da exigência constitucional da motivação estipulada no artigo 93, inciso IX, da Constituição da República.
Não resta dúvida que o artigo 489, § 1o, do CPC não traz em si qualquer novidade para nosso quadro normativo, pois apenas acentua o colorido do dever de motivação inscrito, com tintas fortes, no texto constitucional.
Porém, como sempre bem sublinha o Ministro Marco Aurélio [3], rememorando a constatação do filósofo grego Leucipo, nada nasce sem causa, mas tudo surge por algum motivo e em virtude de uma necessidade.
O § 1o do artigo 489 do CPC, principalmente seu inciso IV, tem alvo certo: objetiva corrigir prática judicial, desapegada do texto constitucional, que tinha por motivadas decisões que apresentavam suas razões centrais, sendo irrelevantes o exame de outros argumentos.
No contexto do CPC de 1973, grassavam argumentos do tipo: O juiz não está obrigado a responder, um a um, os argumentos das partes, quando já encontrou motivo suficiente para fundamentar a decisão.
Tais argumentos performáticos desbotavam a garantia constitucional da motivação, na medida em que possibilitavam ao juiz tangenciar as perspectivas apresentadas pelas partes, as quais, em última análise, são a verdadeira razão de ser do ato decisório.
Bom é dizer e perceber, a decisão judicial por ser ato de vontade, não de imposição de vontade arbitrária, para ser legítima, enquanto ato estatal, tem na obrigatoriedade da fundamentação exigência fundamental e incontornável.
Daí porque, o legislador processual pretendeu, com o artigo 489, corrigir tal prática judicial, explicitando o que se deve ter por decisão devidamente motivada, estabelecendo um piso mínimo, standard, para fundamentação decisória.
Essa correção de rumos empreendida pelo legislador, longe de indevida ou ofensiva, tem como finalidade qualificar o exercício da atividade jurisdicional, pelo que inerente ao desejável e indispensável diálogo institucional entre os poderes constituídos.
Contudo, não tardou para o próprio Superior Tribunal de Justiça, cuja função primária de uniformização da interpretação infraconstitucional torna mais grave o erro, tornar opaca a alteração legislativa, predizendo que não teríamos diferenças no colorido da motivação entre o CPC de 1973 e o CPC de 2015.
Transcreve-se julgado recentemente noticiado da Primeira Seção do Superior Tribunal de Justiça, que contou com a adesão de nove integrantes da Corte, o qual placitou a seguinte perspectiva:
“PROCESSUAL  CIVIL.  EMBARGOS  DE  DECLARAÇÃO EM MANDADO DE SEGURANÇA ORIGINÁRIO.   INDEFERIMENTO   DA   INICIAL.   OMISSÃO,  CONTRADIÇÃO, OBSCURIDADE, ERRO MATERIAL. AUSÊNCIA.
1.  Os  embargos de declaração, conforme dispõe o art. 1.022 do CPC, destinam-se   a   suprir   omissão,  afastar  obscuridade,  eliminar contradição  ou  corrigir  erro material existente no julgado, o que não ocorre na hipótese em apreço.
2.  O  julgador  não  está  obrigado a responder a todas as questões suscitadas   pelas   partes,   quando  já  tenha  encontrado  motivo suficiente  para  proferir a decisão. A prescrição trazida pelo art. 489  do CPC/2015 veio confirmar a jurisprudência já sedimentada pelo Colendo Superior Tribunal de Justiça, sendo dever do julgador apenas enfrentar  as  questões  capazes  de infirmar a conclusão adotada na decisão recorrida.
3.  No  caso,  entendeu-se pela ocorrência de litispendência entre o presente  mandamus  e a ação ordinária n. 0027812-80.2013.4.01.3400, com   base   em   jurisprudência  desta  Corte  Superior  acerca  da possibilidade  de  litispendência  entre Mandado de Segurança e Ação Ordinária,  na  ocasião  em  que  as  ações intentadas objetivam, ao final,  o mesmo resultado, ainda que o polo passivo seja constituído de pessoas distintas.
4.   Percebe-se,   pois,   que  o  embargante  maneja  os  presentes aclaratórios  em  virtude,  tão  somente, de seu inconformismo com a decisão  ora  atacada,  não se divisando, na hipótese, quaisquer dos vícios  previstos  no  art.  1.022  do  Código  de Processo Civil, a inquinar tal decisum.
5. Embargos de declaração rejeitados.” (EDcl no MS 21.315/DF, Rel. Ministra DIVA MALERBI (DESEMBARGADORA CONVOCADA TRF 3ª REGIÃO), PRIMEIRA SEÇÃO, julgado em 08/06/2016, DJe 15/06/2016)
Não foi suficiente ao julgado ter como correta a jurisprudência anterior, desonerando o juiz de responder aos questionamentos apresentados pelas partes, mas principalmente sustentou que o artigo 489 teria validado tal práxis.
Na nossa perspectiva, o julgado erra duas vezes, tanto em não focalizar corretamente o mote subjacente ao artigo 489, § 1o, do CPC, quanto ao não perceber o sentido e alcance do mesmo dispositivo.
O CPC de 2015 deixou clara a conexão da motivação com o contraditório útil [4] ou influência [5] (na tríplice configuração informação, reação e consideração [6]), considerando desmotivada a decisão que não tenha exatamente cotejado os argumentos oportunamente apresentados pelas partes (artigo 7o).
Isso porque, o contraditório não se perfaz sozinho. O contraditório tem seu rendimento atrelado à motivação da decisão, não devendo ser descolorido para mero instrumento de legitimação procedimental da decisão (ato prévio e mecânico sem substância), para passar a participar efetivamente da mesma (tem que ser considerado no que trouxe de argumentos, na sua substância).
Isto é, a manifestação das partes, expressão do contraditório, não é simplesmente ato procedimental prévio e anterior, mas deve compor a motivação da decisão, expressar-se através desta, sendo um de seus indispensáveis itens.
O Código predispôs o contraditório e a fundamentação em relação circular de complementaridade, em que o contraditório aparece como força motriz da fundamentação, passando posteriormente tal fundamentação, além de permitir e induzir o seu exercício, a ser controlada pelo contraditório (recurso) [7].
O juiz e os tribunais têm o dever de enfrentar todos os argumentos apresentados pelas partes, ainda que discordem deles. A improcedência do argumento não exclui a necessidade de sua análise.
Somente o argumento irrelevante, ou seja, aquele argumento que, mesmo procedente por suposição, não alteraria a conclusão do julgado, pode ser afastado. Ainda assim, a decisão deve indicar os argumentos que não serão considerados por sua irrelevância, apontando claramente a razão pela qual não alterariam o resultado do julgado, estabelecendo por que não seriam relevantes.
A relevância passa pelo cotejo do argumento no contexto da questão, a fim de aferir, em projeção prospectiva e conjectural, o potencial de resultado do argumento no exame desta. Verifica-se, no particular, a capacidade de o argumento justificar decisão diversa daquela que seria proferida acaso não fosse apresentado.
Essa nova embocadura da motivação pelo contraditório não possibilita que argumentos sejam rejeitados pela circunstância do juiz já ter “encontrado  motivo suficiente para proferir a decisão”, como consta do julgado. O juiz pode não acolher o argumento apresentado pela parte, mas jamais desconsiderá-lo quando relevante (capaz de infirmar em tese a decisão).
Aliás, denota-se do julgado mencionado, que manteve extinção do processo pela litispendência (curso de demandas idênticas), que as partes visavam a discussão sobre a ausência de identidade entre as demandas (não configuração da tríplice identidade), o que, independentemente da correção do argumento, é absolutamente relevante no contexto da decisão.
Assim, navegando no tom da última coluna do nosso amigo MARCELO MACHADO [8], em nossa aquarela [9] o contraditório compõe as retas que fazem o castelo da decisão. Os argumentos das partes são o compasso que circulam necessariamente os limites de mundo da decisão.
Que no futuro a exegese do artigo 489 preencha a motivação das decisões judiciais com o colorido dos argumentos das partes — o que está ao alcance de todos —, pois o que descolorirá para o poeta é inevitável.
<hr />
[1] Disponível: <a href="http://genjuridico.com.br/2015/02/04/novo-cpc-muda-motivacao-e-contraditorio/">http://genjuridico.com.br/2015/02/04/novo-cpc-muda-motivacao-e-contraditorio/</a> Acesso: 31-jul-16.
[2] “Art. 489.  São elementos essenciais da sentença: (…).§ 1o Não se considera fundamentada qualquer decisão judicial, seja ela interlocutória, sentença ou acórdão, que: I - se limitar à indicação, à reprodução ou à paráfrase de ato normativo, sem explicar sua relação com a causa ou a questão decidida; II - empregar conceitos jurídicos indeterminados, sem explicar o motivo concreto de sua incidência no caso; III - invocar motivos que se prestariam a justificar qualquer outra decisão; IV - não enfrentar todos os argumentos deduzidos no processo capazes de, em tese, infirmar a conclusão adotada pelo julgador; V - se limitar a invocar precedente ou enunciado de súmula, sem identificar seus fundamentos determinantes nem demonstrar que o caso sob julgamento se ajusta àqueles fundamentos; VI - deixar de seguir enunciado de súmula, jurisprudência ou precedente invocado pela parte, sem demonstrar a existência de distinção no caso em julgamento ou a superação do entendimento.”.
[3] STF, AC 3141 MC, Relator(a): Min. MARCO AURÉLIO, julgado em 09/05/2012, publicado em PROCESSO ELETRÔNICO DJe-092 DIVULG 10/05/2012 PUBLIC 11/05/2012.
[4] GAJARDONI, Fernando da Fonseca. Flexibilização procedimental: um novo enfoque para estudo do procedimento em matéria processual; de acordo com as recentes reformas do CPC. São Paulo: Atlas, 2008. p. 98.
[5] NUNES, Dierle José Coelho. Processo jurisdicional democrático: uma análise crítica das reformas processuais. Curitiba: Juruá, 2012. p. 227.
[6] GAJARDONI, Fernando da Fonseca; Dellore, Luiz; ROQUE, André Vasconcelos; OLIVEIRA JUNIOR, Zulmar Duarte de. Teoria geral do processo: comentários ao CPC de 2015; parte geral. São Paulo: Forense, 2015. p. 48.
[7] GAJARDONI, Fernando da Fonseca; Dellore, Luiz; ROQUE, André Vasconcelos; OLIVEIRA JUNIOR, Zulmar Duarte de. Processo de Conhecimento e Cumprimento de Sentença - Comentários ao CPC de 2015. 1. ed. São Paulo; Rio de Janeiro: Método; Forense, 2016. p. 564.
[8] Vale muito a leitura: <a href="https://www.jota.info/tutela-de-urgencia-caetano-veloso-e-uma-qualquer-coisa-julgada-no-novo-cpc">https://www.jota.info/tutela-de-urgencia-caetano-veloso-e-uma-qualquer-coisa-julgada-no-novo-cpc</a> 
[9] “Numa folha qualquer eu desenho um sol amarelo; E com cinco ou seis retas é fácil fazer um castelo. Corro o lápis em torno da mão e me dou uma luva,
E se faço chover, com dois riscos tenho um guarda-chuva. Se um pinguinho de tinta cai num pedacinho azul do papel, Num instante imagino uma linda gaivota a voar no céu. Vai voando, contornando a imensa curva Norte e Sul, Vou com ela, viajando, Havai, Pequim ou Istambul. Pinto um barco a vela branco, navegando, é tanto céu e mar num beijo azul. Entre as nuvens vem surgindo um lindo avião rosa e grená. Tudo em volta colorindo, com suas luzes a piscar. Basta imaginar e ele está partindo, sereno, indo, E se a gente quiser ele vai pousar. Numa folha qualquer eu desenho um navio de partida Com alguns bons amigos bebendo de bem com a vida. De uma América a outra consigo passar num segundo, Giro um simples compasso e num círculo eu faço o mundo. Um menino caminha e caminhando chega no muro E ali logo em frente, a esperar pela gente, o futuro está. E o futuro é uma astronave que tentamos pilotar, Não tem tempo nem piedade, nem tem hora de chegar. Sem pedir licença muda nossa vida, depois convida a rir ou chorar. Nessa estrada não nos cabe conhecer ou ver o que virá.
O fim dela ninguém sabe bem ao certo onde vai dar. Vamos todos numa linda passarela De uma aquarela que um dia, enfim, descolorirá. Numa folha qualquer eu desenho um sol amarelo (que descolorirá). E com cinco ou seis retas é fácil fazer um castelo (que descolorirá). Giro um simples compasso e num círculo eu faço o mundo (que descolorirá).” (Aquarela, Toquinho).

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JOTA

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