Pedro Dutra

Entre os reiterados anúncios de novas concessões, vê-se o Governo Federal buscando retomar os contratos de concessão de rodovias que não foram executados.
Dois fatores influentes, e relacionados, surgem nesse contexto. O embate institucional entre órgãos de controle de jurisdição ampliada, órgãos da Administração Direta, aos quais o serviço concedido está ligado, e órgãos reguladores setoriais tentando exercer a sua função.
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E, o outro fator, a degradação do instituto da concessão, hoje recipiente de toda sorte de influência e experimentos, (sobretudo estrangeiros) nele impactados em confronto com a experiência jurídica brasileira.
Nesse quadro inédito da história da Administração Pública do país, em lugar de, antes, ser feito um estudo, divulgado à sociedade, sobre as causas do problema que ora se quer vencer por meio de uma norma extrema, e sobre a atuação dos diferentes órgãos que intervieram, ou se omitiram, no curso da execução dos contratos, recorre-se ao hábito primário de nossa cultura política: edita-se nova lei salvadora.
A Lei de Relicitação, nº 13.448/2017, além da linguagem pouco técnica (contrato vira parceria), indefinida (órgão ou entidade competente), contraditória (acordo entre as partes, mas a ser feito nos termos impostos unilateralmente pelo Poder Executivo), a acrescer a insegurança jurídica, traz prescrições altamente questionáveis.
Por exemplo. A lei prevê a adesão, irrevogável e irretratável, pelo concessionário, à relicitação, devendo em sequência o concessionário aceitar a extinção amigável do contrato que firmou; firmada esta “extinção amigável”, as indenizações devidas ao concessionário pelo Poder Concedente não serão pagas por este, mas pelo eventual vencedor do processo de relicitação<a href="applewebdata://EA12A7B2-0A4C-43DF-A60C-5C1AF23BDAC5#_ftn1" name="_ftnref1">[1]</a>, que virá a ser contratado.
Qualquer leitor desse texto legal perceberá o estímulo à irresponsabilidade estatal – seus débitos serão pagos por agentes privados – e, mais grave, a lei fere uma regra milenar dos contratos, privados e públicos: o equilíbrio que deve existir, e ser preservado, entre as partes contratantes.
Em um regime que aspira à segurança jurídica, não pode haver desequilíbrio entre contratantes, muito menos desequilíbrio prescrito em lei.
Uma das formas de se assegurar a continuidade dos serviços concedidos, um dever do Poder Concedente fixado na Constituição, seria o órgão regulador do setor promover uma ampla e pública discussão sobre os valores envolvidos, reclamados pelos concessionários e pelo Poder Concedente. Os valores incontroversos poderiam ser liquidados de imediato, e os valores controversos deixados à decisão do Judiciário ou do juízo arbitral, assegurada a devolução da rodovia ao Poder Concedente para este promover a relicitação.
Regras mal importadas, estranhas ao regime da concessão, e, sobretudo, draconianas, estimularão a ida ao Judiciário frustrando o propósito do governo.
Cabe a advertência de San Tiago Dantas: a edição de normas é um processo que se desdobra no tempo, colhendo e incorporando diferentes experiências sociais e econômicas, sem a avulsão de valores afirmados. Esses valores jurídicos, afirmados há mais de dois séculos de experiência de concessão de serviços públicos no Brasil, estão a indicar, para superar o impasse existente, uma saída negociada – equilibrada, e não imposta.
<a href="applewebdata://EA12A7B2-0A4C-43DF-A60C-5C1AF23BDAC5#_ftnref1" name="_ftn1">[1]</a>Art. 15. § 1º Também poderão constar do termo aditivo de que trata o caput deste artigo e do futuro contrato de parceria a ser celebrado pelo órgão ou pela entidade competente: I - a previsão de que as indenizações apuradas nos termos do inciso VII do § 1º do art. 17 desta Lei serão pagas pelo novo contratado, nos termos e limites previstos no edital da relicitação;

Road infrastructure in Brasilia, the capital of Brazil.

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JOTA

Em um regime que aspira à segurança jurídica, não pode haver desequilíbrio entre contratantes

A Lei de Relicitação estimula a irresponsabilidade estatal

Em um regime que aspira à segurança jurídica, não pode haver desequilíbrio entre contratantes